6) для определения порядка установления опеки и попечительства; для решения вопросов усыновления; для решения вопросов, связанных с наследованием имущества.
16. Личный закон юридического лица
Личный закон юридического лица – lex sovietatus – закон национальности юридического лица, он определяет правовой статус юридического лица. Используются личный закон (статут) для решения вопросов о порядке создания и прекращения деятельности юридического лица; об организационно-правовых формах юридического лица; об объеме правоспособности, которая возникает с момента регистрации юридического лица; о порядке признания несостоятельным или банкротом; о порядке получения разрешения на осуществление отдельных видов предпринимательской и иного рода деятельности. Национальность юридического лица определяется:
1) в странах англосаксонской системы права – по месту его регистрации;
2) в странах романо-германской системы права – по местонахождению органов правления;
3) в некоторых развивающихся странах – по местонахождения большей части имущества;
4) в других странах национальность определяется по месту осуществления своей деятельности;
5) в ряде стран юридическое лицо признается иностранным по критерию принадлежности большей части уставного капитала иностранным инвесторам.
17. Закон местонахождения вещи
Закон местонахождения вещи – lex rei sitae – используется для определения видов и объема вещных прав, таких как: право собственности (владение, пользование, распоряжение), оперативного управления, ведения, залог, узуфрукт, сервитуты (положительный: право третьим лицам пользоваться чужой собственностью; отрицательный – хозяин собственности должен воздержаться от каких-либо действий). Кроме того, статут вещи определяет порядок возникновения, перехода и прекращения вещных прав; решает вопрос относительно ответственности за случайную гибель вещи.
В отношении недвижимости привязка решается по закону ее местонахождения. Ее действие не распространяется:
1) на вещи, имеющиеся при себе (при физическом лице), недорогие украшения. Правовой режим таких вещей подчиняется личному закону владельца;
2) вещи-грузы в пути – они подчиняются закону страны отправителя;
3) наследуемое имущество – оно подчиняется закону наследодателя;
4) транспортные средства – их статус определяется по праву страны места их регистрации и занесения в реестр;
5) некоторые объекты подчиняются международным нормативным актам, а не внутригосударственным законам (например, космические объекты).
18. Закон страны продавца
Закон страны продавца – lex venditoris – используется применительно к договорам, в которых стороны не указали характер применимого к их правоотношениям закона. В РФ эта привязка имеет значение для определения права страны, которое регламентирует полномочия контрагентам по внешнеэкономическим сделкам. Она применяется в договорах купли-продажи, других договорах, где продавцом считается: залогодатель – в договоре залога, хранитель – в договоре хранения, перевозчик – в договоре перевозки, наймодатель – в договоре имущественного найма, лизингодатель – в договоре лизинга и т. д. В случае заключения сделки на бирже, аукционе или на тендерных торгах данная привязка определяет необходимость применения права страны, где биржи, аукционы или торги проводятся, к договорам о производственном сотрудничестве, специализации и кооперировании, договорам о выполнении монтажных строительных работ применяется право страны, где эти работы проводятся, где создается окончательный предусмотренный договором результат.
Помимо закона страны продавца, существует привязка – lex loci contractus – закон места заключения договора, которая не используется в РФ во внешнеэкономических сделках. Наиболее существенное значение применения этой привязки заключается в определении законности формы сделки (устная, письменная, нотариально удостоверенная, электронная). В случае, если заключается сделка между "отсутствующими сторонами", то необходимо применить дополнительный критерий для определения, где именно была заключена сделка:
1) в англосаксонских странах таким местом заключения сделки считается место отправления оферты;
2) в романо-германских странах местом заключения сделки считается место получения оферты.
Указанная привязка применяется также для решения вопросов о форме и сроке действия доверенности. Надлежащая форма доверенности определяется по праву страны, где она была составлена.
19. Иные формулы прикрепления
Закон места совершения правонарушения – lex loci delicti commissi. Применение данной коллизионной привязки позволяет решить следующее:
1) определить сторону, на которую следует возложить бремя доказывания факта правонарушения;
2) определить объем, характер и размер возмещения вреда;
3) решить вопрос о компенсации морального вреда, а также упущенной выгоды;
4) определить характер вины причинителя вреда и потерпевшего;
5) определить условия наступления ответственности причинителя вреда.
Если действие или иное обстоятельство, служащее основанием для требования о возмещении вреда по рассматриваемому закону, не является противоправным, то данная привязка используется в интересах потерпевшего при определении места причинения вреда. Потерпевшему предоставляется возможность на выбор использовать закон страны, где было совершено правонарушение, либо закон страны, где наступили вредные последствия. Данная привязка не применяется в случае встречного одновременного причинения вреда.
Закон формы акта – locus regit actum – позволяет определить содержание договора, момент заключения договора, порядок признания договора недействительным и последствия такой недействительности.
Закон страны суда – lex fori – означает, что все процессы действия судебного органа или арбитража регламентируется только законом страны, на территории которой этот арбитражный орган расположен, либо его собственным регламентом. Данная привязка позволяет решить такие вопросы, как:
1) форма судебного заседания: суд присяжных, единоличный судья, наличие народных заседателей;
2) порядок ведения заседания;
3) порядок вызова в суд свидетеля;
4) допустимость и достоверность доказательств по делу.
Закон причинной связи – lex causae – позволяет определить:
1) причинителя вреда для возмещения вреда;
2) наличие или отсутствие форсмажорных обстоятельств;
3) пределы ответственности и размер возмещения по искам об упущенной выгоде; а также стороны гражданских правоотношений в отдельных видах договоров (например, в договоре лизинга участвует лизингодатель и лизингополучатель, помимо этого, в лизинговых правоотношениях также присутствует производитель или продавец товара).
20. Обратная отсылка и отсылка к закону третьей страны
Проблема обратной отсылки – это одна из проблем применения иностранного права, поскольку оно должно применяться в силу действия коллизионных норм. Иностранное право применяется в России во всех случаях, когда коллизионные нормы отсылают к иностранному праву. Однако если российский закон отсылает к иностранному закону, а иностранный закон в свою очередь отказывается от регулирования каких-либо отношений, нет оснований не применять в данном случае российский закон. К примеру, российская коллизионная норма направила регулирование правоотношений к иностранному праву, иностранный суд применил свое национальное законодательство, в т. ч. и коллизионную норму, вновь отсылающую к российскому праву. В этом случае произошла обратная отсылка. Следовательно, обратная отсылка – это результат столкновения, коллизии коллизионных норм разных государств.
Коллизионные нормы содержат коллизии двух видов: положительные (позитивные) и отрицательные (негативные). Положительные означают, что два или более государств рассматривают конкретное правоотношение с иностранным элементом предметом регулирования своего собственного права. Например, фирма зарегистрирована в России, но хозяйственную деятельность ведет в Алжире. По российскому законодательству (ст. 54, 1202 ГК РФ) она будет рассматриваться как юридическое лицо российского права (по месту регистрации), в соответствии же с правом Алжира (ст. 50 ГК Алжира) она будет являться его юридическим лицом (по месту основной деятельности) [7] . Право обоих государств претендует на применение.
Отрицательные коллизии означают, что ни одно государство, с которым связано правоотношение, не рассматривает его как собственное, которое должно регулироваться собственным правом. Право обоих государств отказывает в применении, признавая себя некомпетентным. На отрицательных коллизиях возник институт обратной отсылки.