В настоящем Руководстве раскрываются особенности применения, а также порядок формирования ЕРС-контрактов, примерное содержание и возможные варианты заполнения отдельных форм ЕРС-контракта, рекомендуемых автором в качестве форм документов, которые составляют ЕРС-контракт.
Пользователям настоящего Руководства при этом необходимо понимать, что существуют особенности применения различных ЕРС-контрактов в конкретных реалиях отдельных проектов инвестиционно-строительной деятельности на условиях «под ключ», которые следует учесть при непосредственной подготовке ЕРС-контрактов.
Раздел 1. Особенности ЕРС-контрактов и контрактов на условиях «под ключ»
ЕРС-контракты являются одним из видов, так называемых, контрактов на условиях «под ключ» (в английском варианте: «turn key» «с поворотом ключа»). Речь идет о том, что подрядчик по условиям договора строительного подряда принимает на себя обязательство выполнить все необходимые работы и сдать заказчику готовый к эксплуатации объект. Для чего остается только лишь вставить и провернуть ключ. После чего объект заработает так, как это нужно заказчику.
Понятие «под ключ» не является, как говорят некоторые инженеры-консультанты, «ГОСТированным» понятием. То есть, в мировой практике в настоящее время отсутствует какое-либо нормативное регулирование этого понятия как на национальном (государственном), так и на международном (межгосударственном) уровне.
В настоящее время отсутствуют как внутригосударственные нормативные правовые акты, так и многосторонние международные договоры, регулирующие вопросы строительства объектов «под ключ» в прямой постановке. Однако, с одной стороны понятие «под ключ» («turn key») стало обычаем делового оборота в строительстве, а с другой имеется множество документов международных организаций, содержащих рекомендации по составлению такого рода контрактов. Прежде всего, следует отметить руководства ЮНСИТРАЛ, в частности Руководство по составлению контрактов, касающихся комплексных строительных объектов, 1979 года и Правовое руководство по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов, 1988 года. Большое значение в международной практике имеют, так называемые «цветные» книги FIDIC, посвященные такого рода обязательствам: Условия контракта на проектирование и строительство на условиях «под ключ» (Оранжевая книга FIDIC, первое издание 1995 года, в редакции 1995 и 2011 годов соответственно), Условия ЕРС-контракта и проектов «под ключ» (Серебряная книга FIDIC первое издание 1999 года и второе издание 2017 года), Условия контракта на проектирование, строительство, поставку и монтаж оборудования (новая Жёлтая книга FIDIC, второе издание 2017 года, в некоторых случаях Старая Жёлтая книга FIDIC, а также новая Жёлтая книга FIDIC, первое издание 1999 года), Условия контракта на проектирование, строительство и эксплуатацию объектов (Золотая книга FIDIC, первое издание 2008 года) и т. д.
Исходя из сложившейся практики и международно-правовых обычаев договор строительного подряда на условиях «под ключ» заключается между заказчиком (часто неопытным) и опытным генеральным подрядчиком и предусматривает выполнение последним полного цикла работ, включая, но не ограничиваясь:
проектирование;
строительные, монтажные и специальные строительные работы;
сдача объекта в эксплуатацию.
Основной обязанностью заказчика, как правило и при наличии, является предоставление генеральному подрядчику документации, на основании которой проектируется объект:
проекты застройки микрорайонов, кварталов, градостроительных комплексов, поселков и сельских населенных пунктов;
утвержденные технико-экономические обоснования строительства объектов производственного назначения и крупных общественных зданий и сооружений и др.;
иные документы, которые согласно применимому праву и условиям контракта обязан предоставить заказчик.
К основным обязанностям генерального подрядчика, как правило, но не ограничиваясь таковыми, относятся:
обеспечение разработки строительной части проектно-сметной документации собственными силами или по договору с проектными организациями;
обеспечение своевременного и качественного выполнения строительных, монтажных и других специальных строительных работ;
комплектация объектов оборудованием, конструкциями и материалами;
обеспечение ввода в эксплуатацию объекта в предусмотренный договором срок в соответствии с применимым правом и др.
Стоимость работ по договору «под ключ» и порядок формирования цены контракта определяется соглашением сторон.
Затраты генерального подрядчика до сдачи объекта Заказчику покрываются за счет его собственных средств и полученных им кредитов банка.
При этом допускаются ситуации, когда предусматривается со-финансирование строительства (например, ЕРС+F контракты). В таком случае заказчик рассчитывается с генеральным подрядчиком, как правило, после подписания акта сдачи-приемки объекта в целом в соответствии с условиями финансового соглашения, которое заключается между заказчиком и подрядчиком и, в случае работы по проформам FIDIC, может включаться в состав контракта.
Генеральный подрядчик самостоятельно производит окончательные расчеты с субподрядчиками в соответствии с ценой, установленной при заключении договора субподряда, который в некоторых случаях (например, при заключении контрактов FIDIC, в основе которых содержится Оранжевая или Жёлтая книга) должен быть согласован с заказчиком.
Таким образом, при заключении контракта на условиях «под ключ» подрядчик принимает на себя все обязанности по организации и обеспечению строительства, освобождая от них заказчика. На последнем, по сути дела, остается лишь обязанность оплаты результата работ в соответствии с порядком и условиями контракта. Поэтому договор подряда на строительство объектов «под ключ» в настоящее время считается одной из наиболее прогрессивных форм капитального строительства.
В целом контракт на строительство любого объекта «под ключ», как уже было сказано выше, можно определить, как договор между заказчиком и подрядчиком, по которому последний принимает на себя единый комплекс обязательств, к которым можно отнести следующее, не ограничиваясь таковым:
разработку проектной документации на объект;
выполнение строительных и монтажных работ;
поставку основных и вспомогательных оборудования и материалов;
пусконаладочные работы;
передачу технологии эксплуатации объекта, права на объекты интеллектуальной собственности;
обучение и подготовку персонала заказчика для работы на объекте и т. д.
Приведенный перечень обязательств подрядчика не является исчерпывающим. Заказчик, в свою очередь, обязан предоставить строительную площадку, осуществить приемку и оплату всех выполненных подрядчиком работ.
В зависимости от объема обязательств подрядчика различают несколько разновидностей единого контракта с условными наименованиями «под ключ», «под неполный ключ», «продукция на руки»:
При заключении контракта «под ключ» подрядчик должен обеспечить положительный результат испытаний объекта после завершения его строительства и передать его заказчику готовым для эксплуатации на заранее согласованной мощности.
При заключении контракта «продукция на руки» подрядчик обязан кроме завершения строительства объекта передать заказчику технологические и другие умения для его эксплуатации, а также гарантировать его соответствие согласованным показателям (объемы выпуска продукции, потребления сырья, ресурсов).